Ditta fallita: posso tenermi il suo macchinario a compensazione del credito?

Hai un credito ammesso nel fallimento di una ditta e in mano un suo macchinario? Perché tenerlo «a compensazione» non si può, cosa ti dà il diritto di ritenzione, che cosa cambia la riserva di proprietà e come leggere e contestare la graduatoria.

Luca ha una piccola officina meccanica nel Luganese. Aveva ordinato a un fornitore una linea di taglio, con un acconto di CHF 38'000, e nell'attesa il fornitore gli aveva lasciato in prova una fresatrice. Poi il fornitore è fallito, e solo allora Luca ha saputo che la fresatrice era stata comprata a rate, con una riserva di proprietà a favore di chi l'aveva finanziata.

Luca ha insinuato il credito e ora, nella graduatoria dell'ufficio dei fallimenti, legge: ammesso per l'intero importo. La fresatrice è ancora accanto al banco. «Me la tengo e siamo pari», pensa. È una domanda frequente.

In breve

No: nel fallimento si compensano crediti con crediti, non un credito con una cosa, e la macchina va messa a disposizione dell'ufficio dei fallimenti. Puoi però avere un diritto di ritenzione, che nel fallimento vale come un pegno: non ti dà la macchina, ma ti fa pagare per primo sul ricavato della sua vendita.

Che fine fanno i beni di una ditta fallita?

Tutti i beni pignorabili del fallito formano un'unica massa che serve a pagare i creditori (art. 197 LEF). Nella pubblicazione del fallimento l'ufficio invita i creditori a insinuare (annunciare) i crediti entro un mese e ingiunge a chi possiede oggetti del fallito «a titolo di pegno o per altro titolo» di metterli a sua disposizione entro lo stesso termine (art. 232 cpv. 2 n. 4 LEF). Chi non lo fa rischia la multa (art. 324 n. 3 CP) e, se l'omissione non è giustificata, perde i diritti di prelazione.

E la riserva di proprietà? Lascia la proprietà a chi vende finché non è pagato, ma vale solo se iscritta nel registro dell'ufficio d'esecuzione del domicilio dell'acquirente (art. 715 CC). Se è iscritta, la macchina non è del fallito: il proprietario la rivendica e, se l'amministrazione respinge la pretesa, ha 20 giorni per fare causa (art. 242 LEF). Se non è iscritta, la macchina entra nella massa. In nessun caso diventa di Luca.

Perché tenersi la macchina non è una compensazione?

Nel fallimento il creditore può compensare il suo credito con quello che il fallito ha verso di lui (art. 213 LEF): se Luca avesse a sua volta un debito verso il fornitore, nato prima del fallimento, di regola potrebbe dedurlo. Ma si compensano debiti di denaro o di prestazioni della stessa specie (art. 120 CO), e una fresatrice da restituire non è denaro. E se Luca la vendesse e tenesse il ricavato, diventerebbe debitore della massa dopo la dichiarazione di fallimento: allora la compensazione è esclusa (art. 213 cpv. 2 n. 2 LEF).

Il diritto di ritenzione: che cosa ti dà davvero?

Il creditore può trattenere le cose mobili che ha in possesso per volontà del debitore, se il credito è scaduto (il fallimento lo rende esigibile: art. 208 LEF) e c'è una connessione tra credito e cosa (art. 895 CC); tra commercianti basta che possesso e credito derivino dalle loro relazioni d'affari. La ritenzione è esclusa se contrasta con un tuo obbligo, per esempio restituire la macchina a una data (art. 896 CC), ma non se l'insolvenza è arrivata, o l'hai saputa, dopo la consegna (art. 897 CC). Su una cosa altrui vale, di regola, se l'hai ricevuta in buona fede (art. 895 cpv. 3 CC).

Nel fallimento la ritenzione conta come un pegno manuale (art. 37 cpv. 2 LEF): la macchina viene venduta, tu sei pagato per primo sul ricavato e il resto del credito va nella sua classe (art. 219 LEF). Consegnarla all'ufficio non ti fa perdere il diritto. Una fiduciaria aveva consegnato all'ufficio le azioni della società fallita che custodiva, dichiarando la ritenzione; la graduatoria aveva ammesso tutto il suo credito, ma in una classe ordinaria. Il Tribunale federale ha chiarito che la consegna dovuta per legge non è una rinuncia al possesso, ha riconosciuto la connessione tra commercianti e ha collocato il credito tra quelli garantiti da pegno manuale (DTF 105 II 188).

«Ammesso per tutto il credito»: sarai pagato per intero?

Di regola no. La graduatoria dice se il credito è ammesso e in quale classe. Dopo i crediti con pegno vengono tre classi: la prima soprattutto per i lavoratori, la seconda soprattutto per i contributi sociali, la terza per tutti gli altri; ogni classe è pagata solo dopo la precedente (art. 219 e 220 LEF). L'acconto di Luca è in terza classe: avrà la quota di quella classe e, per il resto, un attestato di carenza di beni (art. 265 LEF). Chi contesta la graduatoria perché il credito è stato respinto o non collocato nel grado chiesto deve fare causa al giudice del luogo del fallimento entro 20 giorni dalla pubblicazione del deposito (art. 250 LEF).

Cosa fare in pratica

1. Non disporre della macchina: non venderla, non usarla come tua, non darla ad altri senza averne parlato con l'ufficio.
2. Scrivi subito all'ufficio dei fallimenti: descrivi macchina e contratto, mettila a disposizione e, se fai valere la ritenzione, indica per iscritto il credito. Se il termine è scaduto, spiega perché.
3. Chiedi l'estratto del registro delle riserve di proprietà all'ufficio d'esecuzione della sede della ditta fallita: il registro è pubblico (art. 17 RIPP).
4. Controlla la graduatoria (classe, pegno, motivi di un rigetto) e conta i 20 giorni.
5. Fatti assistere da un avvocato se la ritenzione non è stata riconosciuta o non l'avevi dichiarata: le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento (art. 251 LEF), ma va valutato se ti aiutano.

Luca ha scritto all'ufficio la mattina dopo e ha chiesto l'estratto del registro. La fresatrice non sarà sua, ma il suo acconto forse non resterà tutto in terza classe.

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Fonti: LEF, art. 232 · CC, art. 895 · DTF 105 II 188